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诉讼程序中调查取证律师研讨交流会

2012-12-08 10:27:55

    2012年12月7日下午，我所业务学习活动准时进行。活动由事务所副主任冯建成律师主持。吴晓琳律师作“诉讼程序中的调查取证”研讨讲座。按照预定计划，从民事诉讼和刑事诉讼程序两个维度，并结合经办案例，吴晓琳律师将全面论述诉讼程序中调查取证工作的重要性。此次业务学习，吴律师为大家讲授了第一部分，即《民事诉讼程序中的调查取证》。吴律师认为：

    一、在书证缺乏或者书证证明效力不充分的情形下，民事诉讼程序中的调查取证，诉讼代理人应该着重从当事人陈述和证人证言入手（当事人陈述和证人证言，以律师调查询问笔录的书面形式出现，并力争在立案阶段即先行递交法院；当事人陈述和证人证言，除了以律师调查询问笔录书面形式出现外，还可以辅之以录音录像视听资料形式）；

    二、录音录像等视听资料证据形式，能够使我方所主张的事实与理由，更具客观、具体、形象、真实、全面；录音录像视听资料，要配合相应的文字稿予以“跟踪”“解说”说明；

    三、公正形式出现的官方网站或具有证据或准证据性质的网站内容，是更具“合法性”的视听资料类的证据。

    四、我方证人证言，必须完成庭审质证和民事诉讼程序中证据“三性”的基本要求；如果能够促使法院，通过法院职权或者庭询形式使证人证言具备证据“三性”的“合法性”，或者根据我方证人证言所证实的案件事实，能够促使法院依职权进行调查取证，从而佐证我方证人证言所主张的事实与理由，这样的话，可以大大增强我方胜诉的可能性；

    五、在没有书证或者行政机关出具的证据的情形下，足够分量的当事人陈述、证人证言，也可以突破案件立案关；在一审审理阶段，足够分量的当事人陈述、证人证言，可以有利影响案件事实方面的定性，可以促使经办法官潜意识地认可我方主张的事实与理由，可以促使经办法官启动调查取证程序，帮助我方调取我方意欲调取但限于客观原因无法调取的核心证据。在上诉审阶段，足够分量的当事人陈述和证人证言，可以最终使整个案件脱颖胜出。

    六、各种形式出现而鉴定结论，诉讼代理人均可以从鉴定程序和鉴定内容两个方面，进行质证，找出对我方有利的内容，找出据以反驳对方的内容；我方主动启动的鉴定程序，要严格、谨慎把握每个环节，防止意想不到、节外生枝的“鉴定谬误”，譬如司法笔迹鉴定，如果给被鉴定人留出过长的时间，他可以在数个月的待鉴定时期内，“修炼”出完全不同的字迹！

    七、对方当事人或者第三人，或者行政机关的证明材料中，找出对我方有利的内容，作为佐证我方论点或反驳对方论点的依据；在与对方进行法庭辩论的过程中，及时抓住对方的陈述“漏洞”，要求法庭记入庭审笔录，这是在法庭庭审现场的“调查取证”。

    八、代理患方时，要注意着重从医方的病历资料，即入院记录、住院记录、出院小结、一般护理记录、特别护理记录、影像结论、体温、血压、血象等资料中，找出证实我方诉讼主张的依据；积极、谨慎使用我患方家属的陈述，以当事人陈述的书面形式，结合庭审质证，侧重证实医方的责任过错，并从责任过错，试图引出待证实的结束过错；要从权威的医疗网、医学网网站，权威的医学书籍，权威的医学家、专科医生的学术著作或者文章中，寻找证实我方主张的依据；从医学常识、普通人一般注意义务的角度，证实对方显而易见的责任过错或者技术过错；患者死亡的，要严格结合医学解剖过程、解剖结论，寻找对我方主张有利的内容。全面、辩证、科学、敏锐地研究医疗事故鉴定委员会专家组出具的《医疗事故鉴定书》，结合以上各方面的“病历资料”和临床医疗过程（谨慎、积极使用患者家属的陈述内容），在案件审理阶段（一审）和提起上诉阶段，作为证实我方主张的依据，或者作为我方反驳待审定的论据；

    九、某些案件的涉及到的技术性、专业很强，诉讼代理人，要充分发挥委托人（当事人）的专业专长，让他/她运用自己的专业语言，以当事人陈述形式，作为证据递交。

    十、初见委托人时，即作详细的谈话记录,以备以后书写诉讼文书及了解案情。做好以上谈话记录，即在案件之初，因为熟悉了案件，从而抓住了案件操作的主动权，可以根据案件事实和已经发现（或由当事人现在掌握的）证据，或者可以调查的证据，因而可以给当事人作出他/她关心的案件结果预测。

    吴晓琳律师建议，针对专业性较强的案件，诉讼代理人务必将案件做细致，才能够掌握案件的主动权。吴律师还以自己经办的两个医患纠纷案件，证明该类案件做得细致一点的重要性。洪某华（再生障碍性贫血患者，2006年11月11日凌晨3：10，因再障治疗死亡于广州军区某某医院）家属诉广州军区某某医院医患纠纷案件，该案件每个关键的诉讼文书，吴晓琳律师都写到三万字左右。另外一个，即再障患儿李*卓家属诉南方医科大学**医院医患纠纷案件，该案件的起诉状，也是写到三万字左右。

    以上两个案件的操作，因为操作细致，从而掌握了主动权。而案件主动权的掌握，是从掌握详细、具体的证据开始的。

    最后，吴律师和大家进行了互动，现场气氛热烈。