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        身边很多朋友经营着柴油买卖，有的从事居间工作，介绍客户到中石化购买柴油，从中赚取劳务费，有的自己储存、运输柴油，买卖柴油是否会被行政处罚，又或者是否涉及刑事犯罪，都是他们所关心的问题，近日，国家又出了一个新规定，这个“不起眼”的新规定，将决定柴油买卖的罪与非罪。

危险化学品新规定

        2022年10月13日，公安部、交通运输部等多个部门，联合发布2022年第8号公告，公告的主要内容为：调整《危险化学品目录（2015版）》，将“1674柴油[闭杯闪点≤60℃]”调整为“1674柴油”。此次调整从2023年1月1日起施行。

        简单来说，调整生效后，所有的柴油都会被当作危险化学品处理，在此之前，闪点大于60℃的柴油，不会被当作危险化学品处理。

        储存、销售、运输危险化学品需要有《危险化学品经营许可证》，没有许可证经营柴油的，会触犯非法经营罪。在调整之前，如果因为非法经营柴油而被公安机关立案侦查，可以申请进柴油进行鉴定。然而，此次调整之后，闪点已经不再重要，因为所有的柴油都被列为危险化学品。

涉及柴油的犯罪

        一般情况下，储存、销售、运输柴油涉及两个罪名：非法经营罪与生产、销售伪劣产品罪。

        非法经营罪，根据立案标准，非法经营有下列情形需要刑事立案：

        1、个人数额5万元以上，或者违法所得1万元以上；

        2、单位数额在50万元以上，或者违法所得10万元以上；

        3、没有达到数额标准，但两年内因同种行为受过两次以上行政处罚，又非法经营的；

        4、其他情节严重的情形。

        生产、销售伪劣产品罪，销售金额5万以上不满20万的，处2年以下有期徒刑，销售金额20万以上不满50万的，处2至7年有期徒刑，销售金额50万至200万的，处7年以上有期徒刑，销售金额200万以上的，处15年有期徒刑或者无期徒刑。

        柴油一般都是以吨为单位的，单次交易的金额不会小，很容易就达到以上规定的金额，注意，并不是以利润为立案标准，是以数额作为立案标准。经常有些当事人说，犯罪金额太大，自己没有赚到钱，不好意思，这不是脱罪的理由，这种“卖惨”式辩护，有可能会引起司法机关的反感。

“柴油”的罪与非罪

        《2022年第8号公告》可谓一锤定音：柴油就是危险化学品。此次公告出来之前，销售柴油是否构成犯罪一直存在争议，笔者简单讲一下柴油与犯罪的那些事。

        我们先看一下非法经营罪的规定，刑法第225条，违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的，就会构成非法经营罪。

        最初，很多司法机关认为，柴油属于专营、专卖物品，倒卖柴油构成非法经营罪，这是因为“犯罪分子”违反了《成品油市场管理办法》。但是，后来人们认识到，这个《办法》是由商务部颁布的，属于部门规定。刑法第96条规定，本法所称违反国家规定，是指违反全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和决定，国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令。也就是说，商务部出台的《办法》不属于国家规定。

        后来，又有司法机关认为，柴油属于危险化学品，储存、销售、运输应当具有相关的资质，但根据《危险化学品目录（2015版）》第1674项，闪点大于60℃的柴油都属于危险化学品，因此，非法经营柴油仍然可以定罪。不过，很多人被立案后，还可以申请对柴油鉴定，很多案件中，涉案柴油的闪点大于60。但是，有些鉴定结果却更令人失望：柴油的品质不好，这就容易触犯生产、销售伪劣产品罪。

        《2022年第8号公告》施行后，柴油都被当作危险化学品处理，没有危险化学品经营资质而经营柴油的，基本上会按照非法经营罪处理。

案例与辩护

        非法经营柴油被刑事立案，该如何辩护？笔者先提供一个案例给大家。

        案例：东一区检刑不诉〔2020〕Z1164号，广东东莞的案件，陈某某从2017年开始，就非法销售柴油，非法经营数额一共有60多万元，他所经营柴油符合质量要求，闪点为73.5，不属于危险化学品。检察院认为，陈某某的行为属于非法经营行为，但犯罪情节较轻，不需要判处刑罚，决定对其不起诉。注意，该不起诉决定书发布于2020年11月。

        以上案例中，司法机关对柴油进行鉴定，该案件的柴油闪点为73.5，原来并不属于危险化学品，但在2023年1月1日后，将不会进行鉴定，直接认定为危险化学品。

        由于《2022年第8号公告》在2023年1月1日起施行，如果公安机关将此前的非法经营行为刑事立案，则可以考虑使用“从旧兼从轻”原则进行辩护，旧的法律规定仅将闪点低于60的柴油列为危险品，适用旧法更有利于被告人，应当适用旧法，对涉案柴油进行鉴定。另外，有一些人仅仅是将自己没有使用完的柴油销售给别人，并没有扰乱市场秩序的主观故意，可以考虑从该点入手辩护，即使不能做到无罪，也可以减轻处罚。

        在处理此类案件时，尽量看下行为人储存、销售、运输柴油的行为模式，如果仅仅是居间介绍，并没有直接参与处理危险品，则可以争取无罪。

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供稿 | 金融专业委员会  杨恩雄律师

编辑 | 张驰